工商部门提供的模版文件一个空儿没填好，官司打了两年也没捋清——法人代表填执行董事还是人名差别老大了 有限公司章程九章二十二条被指“有坑”

□本报记者 张丹丹 实习生 王渝景

2008年3月26日，济南新恒金科技有限公司（以下简称“济南新恒金公司”）股权变更，并根据工商局提供的模版，填写并登记了其公司章程。2013年5月10日，济南新恒金公司召开临时股东会，通过了更换公司执行董事和法人代表的决议。然而，两年过去，更换法人代表的申请仍未通过。原因就出在2008年填写的那份公司章程上。

“关键就是第九章第二十二条的第一个空儿。填法人代表由执行董事担任，变更法人代表的申请就过了，什么争议都不会有。我们填的是人名，结果掉到了大坑里。”股东杨先生说。

连环官司 打了两轮官司才找到问题

杨先生说，济南新恒金公司提交的公司章程是制式文件。只需填写模版留出的空格，其余文本是国家工商总局根据《公司法》要求撰写的。章程规定，济南新恒金公司注册资本100万元，股东共3人，王先生出资45万元，杨先生出资30万元，魏先生出资25万元；公司不设董事会，只设立执行董事，选举王先生担任，任期3年；公司的法定代表人由王先生担任，任期3年。

2013年4月22日，股东魏先生与杨先生认为原执行董事和法定代表人王先生任期届满，且长期不履行法定职责，提议召开临时股东会，提前通知了所有股东到会。2013年5月10日，济南新恒金临时股东会议召开，应到会股东3人，只有魏先生和杨先生到会，代表公司股东55%的表决权。会议通过选举魏先生为执行董事，担任公司法定代表人。

股东杨先生告诉记者，2013年5月30日，他们提交了变更公司法定代表人的网上申请，但是被高新区工商部门驳回了，“工商部门当时的说法是，临时股东会的决议存在争议，是否有效需要法院判定。”

2013年6月，杨先生和魏先生将济南新恒金公司和王先生告上法庭，要求确认2013年5月10日济南新恒金股东会决议有效。历经18个月的诉讼期，高新区人民法院驳回起诉，认为杨、魏的起诉不符合公司法规定。

2014年，杨先生与魏先生不服原判再次提起上诉。济南市中院裁定维持原判，但在判决书中指出，“一项法律关系在成立后就是有效，在未经司法判决宣布无效之前，其效力是法定的，无需进行确认。”“打了两轮官司，我们总算弄明白了一件事，临时股东会的决议默认就是有效的，用不着打官司再次确认。我们拿着判决书找到工商部门，但他们又提出了新问题。这个问题才是关键问题。”杨先生说。

核心争议 法人代表变更算不算修改章程

杨先生向记者出具了一份“关于济南新恒金科技有限公司申请变更公司法定代表人的答复”（以下简称“答复”）。落款单位是高新区市场监管局，落款时间是2014年12月16日。

“答复”称，济南新恒金公司申请法定代表人的变更，需要修改该公司章程内第八章第十八条、第九章第二十二条的相关内容，鉴于股东杨、魏二人所持股权总计为55%，达不到修改公司章程所需的三分之二以上表决权，因此，济南新恒金变更法定代表人的申请不予通过。

记者查询发现，“答复”指出的需修改内容，分别是执行董事和法定代表人由什么人担任，2008年版章程填写的是王先生的名字。

然而，公司章程第八章第12条和第17条规定，股东会有权选举和变更执行董事，股东会会议对所议事项做出决议，应由代表二分之一以上表决权的股东表决通过。换句话说，股东会更换执行董事半数通过即可。法定代表人可由执行董事出任。因此，更换法人代表也只需半数通过。

但济南新恒金公司第九章第22条写的不是“由执行董事担任”，而是“法定代表人由王某某担任”。更换法人代表需要多少表决权，是半数以上，还是2/3？第九章第二十二条的空儿成了问题的症结。

并非个案已有不少企业“坑”在这儿

山东政法大学教授白岱恩向他们推介了一本《中国最新公司法典型案例评析》。这本书是澳门科技大学法学院院长、原国家法官学院院长怀效锋2006年的著作。该书收录了兴化市大营自来水公司要求撤销股东会议议案的案例。案子的焦点之一就是，更换法定代表人的表决过半通过还是2/3表决权通过。

怀效锋表示，新《公司法》第13条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或经理担任，并依法登记。第25条也规定了有限责任公司的章程中必须载明公司的法定代表人。因此，法定代表人是公司章程的必备条款。因此他提出，法定代表人的更换，不算修改公司章程，如何表决由公司章程规定。

然而，知情人士透露，近年来法院受理的公司纠纷案件中，关于变更法人代表表决程序纠纷的已有不少，尽管法律界关于公司章程第22条引发的纠纷讨论已久，但具体到实际操作阶段，法人代表一栏填写自然人名字的话，执行的仍是2/3表决权通过才能修改。

部门回应正在走行政复议程序

23日，记者致电济南市工商局高新分局，核实济南新恒金公司所反映的情况以及出具材料是否属实。工作人员告知，目前这一案件正处于应诉阶段，第一轮行政复议刚刚结束，济南市法制办判定高新区工商局胜诉。

高新区市场监管局法制科工作人员表示，济南新恒金公司股东杨先生向记者反映的情况基本属实，其所提供的材料也是真实的，“问题症结就是公司章程第22条。如果法定代表人代表填‘执行董事\’，就可以办法人代表变更手续，但如果填了自然人的名字，目前就不能办。”

他表示，这一决定是在《公司法》的框架下，按照国家工商总局和山东省工商局的规定做出的，“我们目前正在准备下一阶段的应诉，行政复议分多个阶段，每个阶段举证不同、涉及的角度不同，结果也可能会不同。法规可能存在缺陷，我们还是希望通过法律渠道能够解决纠纷，依法办事。”

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