浅谈在公证事项中公证员应履行的告知义务

□包海光

在多年的工作实践过程中，针对我国现行的《公证法》、《公证程序规则》涉及到的一些问题中,公证员在办理公证时的告知事项就显得很重要，例如当事人申请对双方的协议书公证，后来发生了纠纷了，这时候在调查取证时,公证卷宗成了最原始的证明效力的文书，但在查看谈话笔录时，如果发现谈话内容较简单的问当事人办什么公证，办理公证的用途。而忽略了公证员应告知的事项,这时候作为公证员肯定难咎其责。但如果在谈话笔录中如果我们详细问明情况，告知事项详细而周全,发生纠纷时作为最原始资料的谈话笔录就会起到重要的作用。以下就是本人就在公证事项中公证员应如何履行公证告知义务发表的个人看法。

《公证法》第二十七条第二款规定：“公证机构受理公证申请后,应当告知当事人申请公证事项的法律意义和可能产生的法律后果，并将告知内容记录存档”，司法部颁布的《公证程序规则》第二十一条规定：“公证机构受理公证申请后，应当告知当事人申请公证事项的法律意义和可能产生的法律后果，告知其在办理公证的过程中享有的权利、承担的义务。告知内容、告知方式和时间，应当记录归档。”第二十九条规定：“采用询问方式向当事人、公证事项的利害关系人或有关证人了解、核实公证事项的有关情况以及证明材料的，应当告知被询问人享有的权利、承担的义务及其法律责任。询问的内容应当制作笔录。 ”通过这两部法律法规可以看出在公证中告知义务在公证程序中的重要意义。这是因为在我们目前所涉及的公证事项中，法律行为和具有法律意义的事实或文书占有相当比例，对于有法律意义的事实或文书，只要仔细审查核对当事人提交的有关材料，出现偏差的可能性是很小的。而对于法律行为公证，程序并没有那么的容易，往往情况是比较复杂的。按《公证程序规则》第三十六条的规定，法律行为要同时符合以下三个条件才可以出证：一是行为人具有相应的民事行为能力，二是双方当事人意思表示真实，三是行为的内容和形式不违法，不违反社会公共利益。该条与二十一条组成一个整体，与《公证法》第二十七条第二款相辅相连。因为公证是为了预防和避免纠纷。在给当事人做公证事项的同时就应该明确告知当事人有关法律上的权利义务关系。只有在公证员告知了当事人其行为可能产生的法律后果之后，当事人所做的行为，才能真实的反映当事人的意思。才能真正起到公证对预防和避免纠纷的发生的作用。

一、什么是公证告知义务。

公证告知义务就是在公证机构受理公证申请后，就当事人申请公证事项的法律意义和可能产生的法律后果及在公证中当事人应知道的与公证事项有关的法律行为和法律后果，告知其在办理公证过程中应当享有的权利和理应承担的义务，并将当事人的的意见记录在案。公证告知义务是一项基本的公证程序制度，设立公证告知的目的是使当事人、公证事项的利害关系人、证人了解到在公证活动中所享有的程序上的和实体上的权利和义务。它贯穿于公证活动的始终。这是公证机构及公证员应依法履行的法定义务。

根据以上理解我们知道，所谓告知就是公证员在案件受理过后应该告知当事人要清楚的知道他所办理公证事项的法律意义及可能发生的法律后果，并及时提示当事人知晓上述内容，以避免给当事人造成不必要的损失。并应将其告知的内容记入笔录。在实际办案过程中我们了解到，大多数当事人对法律规定、公证知识不甚了解、法律意识比较淡泊，公证员履行告知义务的过程，就是一个向当事人宣传法律、维护当事人知情权的过程。公证员正确地、切实地履行了告知义务，达到了当事人预期的法律结果。就可以使得公证法律关系得以顺利地存在、发展和延续。

二、履行告知义务产生的后果。

我国《公证法》第二十七条第二款：“公证机构受理公证申请后，应当告知当事人申请公证事项的法律意义和可能产生的法律后果，并将告知内容记录存档”，这是因为公证员履行告知义务对当事人产生的积极影响不言而喻，例如定金的约定有违法律的规定，而合同、协议当事人在订立违约责任条款时往往将违约金和赔偿金混为一谈，或者违约金数额，比例定得不切实际，根本无法履行，此时公证人员应告知当事人我国关于定金的规定是不得高于标的的20%，有关违约金和赔偿金的区别之处，以便对合同、协议进行修改补充而使合同、协议更趋合法、完善。这样可以在最大范围内切实维护当事人的利益、避免因认识上的不同而产生纠纷。但不可避免的也有极少数一部分人，为了达到其预谋的非法目的，通过各种手段蒙骗公证员，骗取公证书。在实际工作中一旦像这类事件发生，大部分受害人通常到公证处寻求赔偿而对诈骗人放弃寻求救济的权利。在这种情况下，减免公证机构和公证员法律责任的唯一书面资料只有公证卷宗。若在诉讼中，法院唯有通过公证卷宗所记录的资料，特别是告知当事人、公证事项的利害关系人、证人权利义务的谈话笔录、材料来判断公证处和公证员是否尽到了自己的义务，履行了必要的审查和告知义务。因此，可以说告知是检验我们公证员工作素养及工作质量的重要尺度，同时可以说履行告知义务的谈话笔录、材料是公证员免责的最原始的证据。从某种意义上讲向当事人履行告知义务是为自己交上保险，是给自己作的证据保全。当然，公证人员应十分熟悉并准确理解有关的法律法规和规章的内容，避免发生误导,也很重要。

三、履行告知义务的方式。

公证员告知当事人、公证事项的利害关系人、证人的权利义务主要有以下几种方式：1采用笔录的方式。采用笔录的方式可以适用于公证活动的各个阶段，笔录也是告知的主要形式。这种方式对公证员的业务知识要求较高，也是最能体现公证员业务素质和勤勉尽责的告知方式。这种告知方式告知的内容主要可以包括告知当事人申请公证事项的法律意义，也可以是公证事项可能产生的法律后果或当事人在公证活动中享有的权利和承担的义务。在实践中通常是询问当事人的基本信息、民事行为能力和告知当事人权利义务一同记录在笔录里。 2采用格式的告知书的形式。这种方式是将某一类公证事项的的法律意义和公证的作用和价值打印成格式文本，交由公证当事人阅读，然后让公证当事人在上面签名并注明日期。这种方式告知当事人办理某一类公证事项的权利和义务，主要适用于公证员告知申请人享有的权利和应承担的义务。 3用录音或录像的形式告知。如公证当事人是盲人时、重症病人或办理遗嘱公证时就可以用录音或录像的形式告知。

在实践中，公证员在办理公证事项的过程中，通常是综合利用上述一种或多种方式履行告知义务。

常见的几种公证的告知事项.

1、具有强制执行效力的债权文书的公证，在办此类公证中我们除了审查该协议是否有违反有关法律法规、是否是当事人真实意思表示外，还要还得告知当事人当不能偿还到期的贷款时，其抵押物或质押财产将会依法被直接强制执行。

2、在赠与合同公证时，应告知赠与人可根据《中华人民共和国合同法》第190条规定附义务赠与也可以无偿赠于；根据 《中华人民共和国婚姻法》第十八条第三款之规定赠与的财产为赠与受赠人一方个人财产的，不能作为受赠人夫妻共有财产。赠与财产时还要为自己及自己扶养的人保留必要的生活份额。同时若是房屋等不动产赠与还要告知当事人及时办理产权过户登记手续；存在抵押、担保的，应告知当事人根据《中华人民共和国担保法》的规定及时办理抵押登记手续。如果该赠与行为是为逃避债务或逃避税费该赠与行为无效等等。

3、夫妻财产约定协议公证时，公证员应告知当事人根据《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定的内容履行告知义务。另外若第三人没有理由知道该约定时，协议内容不得对抗第三人等等。

4、在办理继承权公证时，对于放弃继承权的继承人，公证人员应告知放弃继承所产生的法律后果，避免日后因后悔而产生纠纷。表示愿意接受继承遗产的告知其继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人是否自愿偿还等等。

5、遗嘱公证时，立遗嘱人可以在遗嘱中明确规定继承人所继承的遗产只能作为继承人个人财产，不能成为继承人夫妻共有财产。经过公证后的遗嘱需要修改、变更、撤销的还应经过公证，未经公证的遗嘱与公证遗嘱发生冲突时应以公证遗嘱为准等等。

总之作为公证人员应该熟悉法律法规，要时刻学习我国现行的法律法规及有关国际法和国际惯例，要对法律法规作出正确的理解，只有这样才能全面、适当、完全履行自己的告知义务，同时记录在案。 （作者单位：亳州市金铎公证处）

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